原标题：并购基金模式分析对比：PE+上市公司、过桥融资+收益型股权融资资和政府引导产业基金等（附案例分析）

导读并购基金（Buyout Fund）是私募股权投资基金中一种是从上世紀中期在市场经济发展比较健全的欧美国家发展起来的一种基金形式。

顾名思义并购基金就是指专门从事企业并购投资的基金，是成熟資本市场的主流股权投资基金类型受益于产业转型，并购基金近年来在我国也来备受关注

与西方发达国家相比，中国的并购基金尚不荿熟仍有较大的发展空间。本文就并购基金的特点、常见的运营模式及对应的典型案例、并购基金的法律风险及律师在并购过程中所发揮作用进行阐述

私募股权投资基金（PE）系通过向一定范围内的机构投资者或特定的个人投资者募集资金，以获取投资收益为最终目对具有增值潜力的资产进行投资的基金。

并购基金（Buyout Fund）是私募股权投资基金中一种是从上世纪中期在市场经济发展比较健全的欧美国家发展起来的一种基金形式。

顾名思义并购基金就是指专门从事企业并购投资的基金，是成熟资本市场的主流股权投资基金类型受益于产業转型，并购基金近年来在我国也来备受关注

自2010年8月国务院27号文提出“积极探索设立专门的并购基金等兼并重组融资新模式”精神之后，发改委、证监会等部委联合发布实质性政策促使以产业结构升级为导向的资产并购重组迎来了新利好，中国市场的并购迎来了一次发展的小高潮2014年10月证监会又新修订了《上市公司重大资产重组管理办法》和《上市公司收购管理办法》，规定：“不涉及借壳上市或发行股份购买资产的并购重组将取消行政审批；鼓励依法设立的并购基金、产业投资基金等投资机构参与上市公司并购重组”自此，上市公司也开始积极参与到并购市场如下图所示：自2013年起，中国企业国内并购和跨国并购无论是从案例数量还是交易金额都呈直线上升并购偅组市场的日趋活跃，也为并购基金的发展提供了良好的市场环境据《2016年中国并购基金报告》发布数据，2015年度VC/PE参与的并购总数为1,277起，涉及金额达到5893亿元

组图一 数据来自：清科数据库

但从另一个维度看，并购基金备案数量和规模占中国私募股权投资基金总数和总规模比唎仍然比较小根据中国证券投资基金协会发布的《中国证券投资基金业协会年报（2015）》披露数据，截止2015年12月31日在中国证券投资基金业洎会备案的并购基金仅325只，实缴规模1681.10亿元占比分别为5.5%和9.8%。2015年度的新募集基金数仅185支数量不及中国私募股权投资市场新募基金总数的10%；洏在市场经济相对成熟的欧美市场，并购基金数量甚至超过股权投资基金总数的一半

与西方发达国家相比，中国的并购基金尚不成熟仍有较大的发展空间。本文就并购基金的特点、常见的运营模式及对应的典型案例、并购基金的法律风险及律师在并购过程中所发挥作用進行阐述

在投资方式上，其他股权投资基金的投资方式多为股权投资和债权投资皆有而并购基金主要是以取得资产类权益的方式进入，通常根据投资企业的具体情况选择控股或参股

在投资对象上，并购基金主要偏好扩张期或成熟期的企业相对于创投等主要投资与初創期或成长期的企业，并购基金通常投资于已形成一定规模但价值被低估的相对成熟的企业这类企业比较容易实现低买高卖，获得较高嘚收益基金公司以参与定增的方式投资一些拟挂牌新三板的优质企业也已屡见不鲜。

并购标的多集中于资源和技术投资行业则较为广泛，据《2016年中国并购基金报告》数据被并购方行业分布前五名分别为：互联网、IT业、机械制造业、金融业、生物技术/医疗健康业。新兴產业占据被并购行业主导地位机械制造业和房地产业大宗交易频现。

并购基金具有高风险、周期长、高收益的特点由于并购基金具有價值发现和价值再创造功能，因此目标企业一旦通过整合、运作获得价值提升将为投资者带来较髙的投资收益。高收益决定了高风险甴于整合和提升企业价值需要一定的时间，而且未来能否改造成功具有较大的不定性

并购基金是价值发现--价值持有--价值提升--价值兑现的過程。价值发现阶段系并购方通过多渠道寻求优质的目标企业或者项目在业法律、财务等方面进行全面尽职调查后向该企业投资完成价徝持有，接下来基金公司通过对目标企业或项目的运营提高企业或项目价值，最后完成退出兑现其价值。

退出渠道比较多样化如IPO、並购、股权售出、管理层回购等。

三、并购基金投资运营模式

控股型并购基金是指基金在参与并购过程中强调获取目标企业的绝对控制權，并作为企业整合者参与甚至主导目标企业的运营及并购重组交易主流控股型并购基金多采用有限合伙制，因为这样的组织形式能最高效利用资金及提高并购效率

参股型并购基金是指基金在介入并购过程中，不获取目标企业的实际控制权相比于控股型并购基金的进叺方式只有收益型股权融资资的单一方式。参股型并购基金可通过提供收益型股权融资资或债权融资的方式参与协助其他并购主导方参與对目标企业的整合和提升。与国外以PE为主导的杠杆收购有所不同我国并购基金大多采用了产融合作的参股型并购基金模式，实现金融資本和产业资本的优势结合

目前国内参股型并购基金较为常见运营模式有“PE+上市公司模式”、“过桥融资+收益型股权融资资模式”，政府引导并购基金也大多采取参股模式

1.PE+上市公司模式

“PE+上市公司”模式并购基金是指PE机构担任GP（普通合伙人），上市公司、上市公司股东戓上市公司的关联公司作为LP(有限合伙人)双方合作作为并购基金的发起人，成立的多为有限合伙制的并购基金

据不完全统计，2016年1-3月共囿超过80家上市公司参与发起设立产业并购基金，其中30家基金规模超10亿元基金总规模超过400亿元。除主板外如华新能源等部分新三板上市公司也参与发起设立了产业并购基金。这种模式的投资范围圈定在上市公司的核心业务或主营业务之内

这种模式存在诸多优势：首先， PE茬行业分析、价值评估、资源整合等方面具有专业优势可降低上市公司投资风险。上市公司也可在并购基金投资期间上市公司即介入经營管理利于上市公司降低投资风险，其次通过与PE合作的方式进行并购无需经过证监会行政审批，相对于通常定增极大的提高了并购效率；最主要的是上市公司可有效利用资金杠杆，利用少量资金实现自己的产业并购对PE来说，上市公司以良好的信誉背书为并购基金降低募资金难度也为后期退出提供便利渠道。双方通过优势互补、实现共赢

目前上市公司参与的产业并购基金，基本可细分为以下几种：（1）上市公司直接与PE合作设立并购基金典型案例有东阳光科联合九派资本设立新能源产业并购基金；（2）上市公司子公司或关联方与PE匼作设立并购基金，典型案例有中恒集团设立医药产业并购基金；（3）上市公司与券商系合作设立并购基金典型案例有昆明制药联合平咹证券旗下基金设立医药产业并购基金。

典型案例：浙江天堂硅谷资产管理集团有限公司（下称“天堂硅谷”）联合大康牧业设立产业并購基金其开创了上市公司参与并购的新模式。2011年大康牧业与天堂硅谷的全资子公司恒裕创投共同发起设立总规模为3亿元的农业产业并購基金—长沙天堂大康基金，存续期为5年主要投资方向是以畜牧相关领域。其中大康牧业认缴基金总规模的10%（即3000万元）恒裕创投认缴10%，剩余资金由天堂硅谷负责向社会自然人与机构投资者募集双方约定，基金收购的项目在培育期满后可以通过增发换股或者现金收购嘚形式并入上市公司，大康牧业有优先选择权培育期满后，基金可自由处置收购的项目该基金作为大康牧业的产业链整合平台，在全國范围寻求优质农业产业资源及技术

2.“债券融资+收益型股权融资资”模式

这种模式是在产业资本对拟收购的目标企业或项目已经明确的凊况下，PE以提供财务支持或其他服务的形式协助产业资本进行并购活动在财务支持方面，PE可以通过债转股或股权投资成为并购企业股东也可以为产业资本提供过桥贷款，以较低风险获得固定或者浮动收益经过企业整合重组后，择机选择并购或IPO等方式退出

这种方式往往存在于并购基金发展的初级阶段，是我国并购基金中目前较为常见的运作模式如：中联重科联合弘毅、曼达林、高盛以2.71亿欧元收购意夶利混凝土机械制造商CIFA公司100%股权，三一重工联合中信产业基金以3.6亿欧元收购德国工程机械企业普茨迈斯特100%股权PE机构都在并购交易中都提供了财务支持。

我国并购基金的发展离不开政府政策的引导中国并购市场行政色彩较浓，由政府引导的央企、地方国企兼并重组是近幾年的主基调之一。我国最早的政府引导基金－－中关村创业投资引导基金成立于2002年。

根据清科数据显示截至2015年12月底，国内共有780支政府引导基金基金规模达21,834.47亿元。2015年新设政府引导基金有297支基金规模达15,089.96亿人民币，设立主体也从中央级别、省级单位向地市级辐射

根据基金功能的不同，我们认为政府引导型并购基金可以分为以下3种：促进中小企业发展的政府引导型基金以缓解本地区中小企业暂时型资金短缺，促进中小企业发展为目的；产业机构调整的政府引导型政府引导型基金目的在于通过资金走向，引导企业发展新兴产业促进產业结构优化；促进海外并购的政府引导型产业基金，以获取高端技术为目的

此类基金在设立时，由政府和基金管理人分别认缴部分资金剩下的资金由基金管理人负责募集。政府引导并购基金通过部分财政出资引进优秀的基金管理人吸民间资本，以实现对本地区产业嘚扶持和引导因此此类基金的在设立之时便先确定了主要投资方向及重点投资地域。

政府引导的并购基金的资金来源有以下几种构成┅是政府财政资金，二是吸收法律法规允许的符合合格投资人规定的企业资本，民营资本政府资金参与并购，旨在引导政府部门不幹预具体的投资决策，但可以要求在管理委员会有1-2个席位以保障知情权，以及对基金运行实施必要监管

四、并购基金中的法律风险及律师所发挥的作用

研究表明，并购重组的成功率不足30%而导致失败的重要原因之一就在于并购主体在对目标企业并购重组过程中潜在的法律风险防范不够。

在价值发现和价值持有阶段并购方需要对目标公司或目标项目进行尽职调查，而出于专业性考虑一般应委托律师、會计师、评估机构等专业中介机构进行，但企业管理层的极有必要参与其中律师进行尽职调查的范围大致包括对目标公司主体情况的调查；对目标公司规则制度、公司治理结构、重大合同履行情况调查、或有债权债务诉讼、仲裁、行政处罚情况的调查；对目标公司财务和會计问题的调查；对目标公司劳动用工等方面的调查等。根据被并购行业的不同和交易对象的不同律师在尽调过程中会有不同的侧重点。

在设计并购交易方案时首要挑战是法律风险的预判和规避、法律问题的提出和解决，其次才是为企业解决估值、资产定价所须解决的財会等技术问题合规乃交易的前置条件，只有在法律问题有望解决的前提下交易各方就并购的商业条件的谈判才有实质性意义。

由于並购重组交易目的多样性和实施过程存在的不可控性律师需根据委托方不同的交易目的和并购对象（企业股权或企业资产），制定合法鈳行并最优于委托人的交易框架、选择切实可行的交易手段、制定不同的交易策略预见并规避并购过程中可能遇到的各种法律风险，排除并购过程中的法律障碍解决交易中遇到的法律问题，并最终促使双方合法、高效地完成并购交易

在2017年5月9日在上海举行的“私募股权忣并购百人论坛”上洪磊的发言发人深省，他表示中国经济发展到今天，资本和人力投入数量的扩张必须转向效率和创新双轮驱动但茬现实中，私募股权基金还未能有效发挥效率和创新驱动作用其功能不足和风险隐患主要体现在企业重组和行业资源整合的专业化价值還未得以发挥以及并购基金与投资人之间缺乏牢固的信托关系根基导致并购资本金缺乏长期资金两方面。

私募股权投资基金是一个带着资源、能成人之美且具有长期耐心的资本应充分发挥自身的专业价值来辅导陪同企业发展，借助对企业兴衰之道的熟悉来给企业带来更大嘚价值今天中国经济面临着速度放缓、产业结构调整、增长模式改变、可持续发展、互联网技术洗牌传统产业等一系列挑战和机遇，国內私募在内控、文化、可持续能力方面还落后于国外这都预示着企业并购活动将成为一个重要的、不可回避的工作。

如下图所示并购投资基金的典型模式是，并购基金提供资金目标企业股东出让控股权，基金公司控制目标公司控股权；并购基金通过基金管理人实现对目标公司进行并购整合、优化重组改善业绩、实现目标企业市场价值的提升，届时并购基金可通过出售目标公司股份或上市等渠道退出

控股型并购基金在实务中可能存在以下几个操作难点：

1.在职业经理人行业发展尚不健全的中国，除非目标企业出现较大的经营困难否則企业经营者特别是民营企业家不轻易出让企业控股权；

2.并购基金的盈利在于目标公司经过管理提升后的价值提升，而价值提升需得益于對目标企业的全方位经营因此，运营控股型并购基金不仅需要一个嗅觉敏锐的投资团队还需要有资深公司经营管理经验的专业团队。洇此控股型并购基金目前在国内较为少见。

典型的案例如弘毅投资顾问有限公司（下称“弘毅”）收购中国玻璃（3300.HK）对中国玻璃的投資，系弘毅成立后的第一个项目也是弘毅在并购市场的一个光辉里程碑。弘毅的目标是控股苏玻集团的参股子公司、其核心资产--江苏苏達华新材料股份有限公司（下称“苏达华”）辅导其壮大规模成为内地的龙头企业后实现香港融资上市。

宿迁市国有资产经营公司（下稱“宿迁国资”）持有苏玻集团63.5%股权苏玻集团持有苏华达51.12%股权，如下图所示苏华达的最终控制人为宿迁国资。为了达到控制苏华达这┅目的弘毅的前身（联想集团投资部）先以650万元人民币的价格收购了宿迁国资产100%股权，控制了宿迁国资旗下的所有国资财产包括苏达華。后弘毅与宿迁市政府协议将宿迁国资的股权分别委托给在英属维尔京群岛注册的离岸公司EML和在香港注册的南明公司。托管协议约定EML囷南明公司可参与及控制苏玻集团其后重组所涉及的收购事项其后，弘毅费时一年完成了资产集结及海外私有化的过程2005年6月23日，苏华達化身中国玻璃在香港主板市场上市成功2004年投资的中国玻璃，目前的回报倍数为114倍

【版权信息】本文作者为纪龙通，德恒福州办公室匼伙人、律师；主要执业领域包括IPO、并购重组、私募基金、股权投融资、新三板挂牌等方面法律事务原载于德恒律师事务所（ID：bjdeheng），并甴「定增并购圈」（ID：PrivatePlacement）编辑推荐

原标题：实例详解：让你清晰了解境外融资详细操作方案

目前国内企业主要通过直接融资、境外借款及贸易信贷等手段进行境外融资。随着我国国际贸易的发展企业境外投资涉及的外汇融资规模也日益扩大。企业除采用贸易信贷预收货款、延期付款方式外还经常会选择境外收益型股权融资资、境外債务融资和境外上市等形式进行外汇融资。然而面对企业的外汇融资需求境内银行提供的外汇融资服务却稍显逊色，支持实体经济的水岼还有待进一步提高以下将通过两个案例，剖析在新形势下银行如何为境外投资客户提供金融服务支持。

方案特点：以传统融资为主适用于境外投资企业正常经营阶段的授信支持

A公司是境内C银行的在岸客户。为拓展海外市场该公司在香港注册成立了B公司，并产生以丅融资需求：（1）拟通过B公司从境外购买船舶但受资信限制，B公司在香港当地无法获得融资；（2）随着B公司业务的进一步运作运营资金出现较大缺口，同样因资信等级问题以及无法提供担保抵押物很难在当地银行获得理想的融资；（3）相对于B公司在境外银行申请授信嘚较高成本，A公司在国内各家银行的总体授信量（信用方式）较大存在授信额度闲置状况。

解决方案 针对上述情况银行为企业设计了彡种融资方式。　

方式一：针对上述第一种融资需求采用以境内存单作为质押的离岸贷款方式。具体操作如下B公司在C银行开立离岸账戶，以A公司存单质押作为担保C银行在岸分行向其总行离岸业务部开立融资性保函，总行离岸部凭此为B公司提供项目贷款并以船舶的租金收入归还贷款。

方式二：针对上述第二种融资需求采用同业授信后由海内外银行共同放贷。具体操作如下A公司向境内C银行申请开立鉯境外D银行为受益人的融资性保函，担保B公司在D行获得贷款的本息按期归还凭着境内C银行的保函，境外D银行以当地较为优惠的利率给B公司发放融资款项

方式三：针对上述第三种情况，采用以境内备用信用证为质押的离岸贷款方式具体操作如下，利用国内A公司的授信额喥通过境内C银行开立备用信用证给其境外分行，境外分行凭此备用信用证为B公司提供融资

方案特点：在境外投资企业启动或上市前阶段，积极介入投行和咨询顾问业务提供综合性支持　　

A银行有一家AAA级重点客户B集团，拥有有色金属矿的探矿权和采矿权主营业务为矿產的采掘、浮选、冶炼和销售，资产规模达50亿元年利润8亿元。B集团在快速扩张中融资需求急速增大，开始寻求在国内或海外上市为此，B集团以其优质资产分别设立了三大公司：一是在新加坡注册成立南宇公司收购了宝徽公司和亚星公司各90%以上的股份；二是设立C矿业公司，欲收购境外与铅锌矿采掘浮选有关的企业；三是设立万星公司欲收购境外与钨钼铜有关的16个企业。 按照B集团的设想：C矿业公司先茬国内借壳上市（以资产注入*ST上市公司）南宇公司争取在三年内在海外以IPO或借壳方式上市，万星公司则在5年内积极寻求上市但该集团偠实现上述目标，必须解决以下历史遗留的阻碍上市的财务问题

（1）B集团一家下属公司准备向某上市*ST公司注入资产，以实现C矿业公司借殼上市但B集团占用了该下属公司6亿元，而按照国内证券法规要求B集团必须以自有资金返还此笔占用，否则C矿业公司无法实现上市。此外B集团要注入上市公司的资产已进行第三方担保，其中一部分担保给了向宝徽公司提供贷款的A银行一部分担保给了向B集团提供5000万美え搭桥贷款的某外资银行，如果C矿业公司上市这些担保必须解除。　

（2）B集团在2011年因要完成南宇公司对宝徽和亚星两家公司的外资收购已将4亿元现金质押给某外资银行，由某外资银行给其5000万美元的搭桥贷款该外资银行与其签订的此项贷款协议对B集团还款、与国内银行嘚合作、贷款价格等等都有严格约束，B集团要寻求新的合作伙伴就必须提前偿还这笔美元贷款。

（3）B集团要发起设立万星实业并完成对鎢钼铜有关的16个企业的收购还需10亿元人民币注册资本，至少需要2亿元人民币实收资本而要满足这一资金需求，B集团就必须解除上述向某外资银行提供的质押

解决方案 A银行的总体思路是：以现有银行业务为基础，通过A银行境内分行信用激活境内融资运用投行产品，提湔锁定成长收益降低成本和风险。

具体包括：向高端客户发行理财产品募集资金进行境内股权投资；利用内保外贷由A银行境外分行发放过桥贷款，同时由B集团（下属公司）向A银行境外成立的可用于股权投资的L公司发行认股期权；采用资金封闭运行加监管的模式以及提供股权质押等产品，保障资金安全和控制风险；以财务顾问身份承揽境外私募股权服务及保荐承销业务

一是通过发行A银行财富理财产品募集股权投资资金。A银行发行的是私募股权投资理财产品投资期限5年，属非保本浮动收益型理财产品募集资金8亿元。募集的全部资金將交予国内某信托公司用于对中国境内优质企业的股权、公众公司的定向增发项目等进行投资操作并最终通过企业分红、股权转让或拍賣、上市后变现等方式实现投资收益；闲置资金可投资于银行存款、货币市场基金、新股申购和债券回购，以及可转债和上市公司再融资項目中的高流动性、低风险金融产品等

二是A银行境外成立的股权投资L公司完成了6亿元的私募股权投资。在A银行的牵头下经过与B集团的談判，L公司与B集团最终达成了以每股5元、共计1.2亿股、投资6亿元的股权投资协议具体安排是：募集到的资金通过L公司入股B集团拟注入上市公司的资产，随着该资产通过定向增发进入上市公司该投资将转换为1.2亿股上市公司股份，在锁定期结束后通过二级市场择机退出收回投资及收益，并向理财产品投资者兑付根据协议，在该资产注入上市公司至转为上市公司相应股份期间6亿元资金全部封闭在A银行监管賬户内，若出现定向增发不成功或其他影响资金安全的情况L公司可单方面收回6亿元本金及约定利息；在成功注入上市公司后，B集团对L公司做出连续4年每股收益保证其中在L公司退出的关键年份每股收益不低于0.9元，并以大股东所持上市公司8000万股做质押

三是A银行境外成立的L公司以认股期权方式优先选择是否向南宇公司投资。南宇公司是B集团在新加坡的红筹企业拟在境外上市。由于涉及到解除境内上市资产嘚担保问题该公司在上市前需要过桥融资及引入战略投资者。为此A银行借鉴可转债的原理，通过“内保外贷”由其境内分行向境外汾行开出保函，再由境外分行发放6000万美元贷款；同时南宇公司向L公司发行3000万美元的认股期权。这其中L公司不仅担任南宇公司境外私募股权和境外上市的财务顾问，还将担任其香港上市的保荐承销商A银行境外分行也将承担其在新加坡上市的保荐承销角色。

四是A银行境内汾行在“内保外贷”业务中充分实现自身收益“内保外贷”各环节的分成为：境内分行1%的保函手续费收入，境外分行2.5%的贷款利息剩余3%（每年约合人民币1260万元）作为财务顾问费也归境内分行。同时约定南宇公司两年内完成上市，引进战略投资者投资不少于6000万美金，其Φ的3000万美金以认股期权形式由L公司优先选择是否投资；引进的投资用于偿还境外银行贷款进而解除保函。

案例启示：一是创新思路组匼运用了多项投行及银行产品。二是实现了传统银行业务与新型投行业务的有机结合三是在风险控制方面，对企业进行全球授信控制風险总量；在股权投资上，在成功上市前采取资金封闭与监管预留可控的退回通道，在上市成功后约定收益承诺，大股东股权质押；茬境外私募投资方面设计无风险的选择权模式，既规避风险又锁定潜在的成长收益。四是获得了较高的收益除了存款、贷款、结算等方面的收益外，初步估算该项目可为A银行带来超过1.5亿元的中间业务收入，可为A银行境外成立的可用于股权投资的Ｌ公司带来每年100%的投资收益，可为理财产品投资客户每年带来约50%的投资回报